Комментарий к ст. 34.2 НК РФ

Положения статьи 34.2 НК РФ имеют для всех плательщиков налогов и сборов чрезвычайно важную роль.

Если налогоплательщик (плательщик сборов, налоговый агент) руководствовался письменным разъяснением Минфина России (Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина России) о порядке исчисления, уплаты налога (сбора) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, которое было адресовано данному налогоплательщику (плательщику сборов, налоговому агенту) в связи с исполнением им обязанностей налогоплательщика (плательщика сборов, налогового агента), к нему применяются нормы пункта 8 статьи 75 и подпункта 3 пункта 1 статьи 111 НК РФ о неначислении пени на сумму недоимки, которая образовалась у налогоплательщика (плательщика сбора, налогового агента) в результате исполнения законодательства с учетом позиции, изложенной в таком разъяснении, и об исключении вины лица в совершении налогового правонарушения в результате следования налогоплательщиком (плательщиком сбора, налоговым агентом) указанному письменному разъяснению.

Вопросы о том, какую силу имеют разъяснения Минфина России, что признается официальным разъяснением и т.д., необходимо ли их опубликование, разъяснены в письме Минфина России от 07.08.2007 N 03-02-07/2-138. В обоснование своей позиции специалисты Минфина России апеллируют, в частности, к Постановлению ВАС РФ от 16.01.2007 N 12547/06.

Также необходимо отметить позицию Пленума ВАС РФ, изложенную в пункте 35 Постановления от 28.02.2001 N 5 "О некоторых вопросах применения части первой НК РФ".

Минфин России в письме от 06.05.2005 N 03-02-07/1-116 определил, что должностными лицами, уполномоченными излагать официальную позицию Минфина России в письменных разъяснениях по вопросам применения законодательства Российской Федерации о налогах и сборах, являются:

министр финансов Российской Федерации;

заместители министра финансов Российской Федерации.

Таким образом, только разъяснения по налогам и сборам вышеуказанных должностных лиц являются официальной позицией Минфина России.

От имени Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики выступают соответственно его директор и заместители.

В судебной практике существуют позиции, согласно которым письменными разъяснениями могут признаваться и консультации в формате "вопрос-ответ", публикуемые в справочно-правовых системах, периодических журналах и т.д., а равно письма вышестоящих организаций нижестоящим (см., например, Постановления ФАС Московского округа от 13.01.2005, 17.01.2005 N КА-А41/12802-04, ФАС Северо-Западного округа от 02.10.2006 N А42-13753/2005).